Organizar la transmisión de su patrimonio y, en particular, de su empresa en caso de fallecimiento futuro, no es una tarea fácil.
Sin embargo, es un paso importante para el propietario de una empresa o una sociedad comercial. Si no es planificada por su director, puede comprometer la permanencia, o incluso la supervivencia de la empresa, debido a una fiscalidad pesada y conflictos entre herederos. La improvisación se convierte en el enemigo número uno de la transmisión.
Cuando no se ha organizado ninguna transmisión antes del fallecimiento del dirigente, hay consecuencias familiares, fiscales, legales, financieras y sociales. Una herencia no deseada suele ser difícil de aceptar y muy costosa para los herederos.
Además, los herederos tienen cada uno su reserva hereditaria, es decir, los bienes y derechos que deben tener como mínimo si aceptan la herencia, y que el explotador de un hotel, restaurante, o café, u otros comercios que poseen bienes inmuebles y muebles debe respetar.
Por ejemplo, si el patrimonio está compuesto por una empresa y bienes por valor de 1.000.000 de euros y el empresario soltero tiene 3 hijos, la parte hereditaria es de ¾ (es decir, 750.000 euros) o ¼ por hijo (es decir, 250.000 euros); si tiene dos hijos, la parte hereditaria es de 2/3, es decir, 1/3 por hijo (es decir, 333.333, 33 euros), y si tiene un hijo, la parte hereditaria es de 1/2 (es decir, 500.000 euros).
Si hay un cónyuge, tiene derecho a ¼ (es decir, 250.000 euros) en plena propiedad o a la totalidad de los bienes en usufructo (el valor del usufructo depende de su edad. Ejemplo: 30% a partir de los 71 años, y 20% a partir de los 81 y 10% a partir de los 91 años) en concepto de reserva hereditaria en virtud de la ley.
Si hay una disposición especial, los derechos del cónyuge sobreviviente pueden ampliarse. Por ejemplo, una donación en vida permite aumentar la parte del cónyuge sobreviviente en la herencia, al 1/4 en plena propiedad, y los ¾ en usufructo.
El resto de las sumas (cuota disponible) puede ser utilizado libremente por el propietario de un hotel, restaurante, café u otros comercios.
Si, por supuesto, el patrimonio solo está compuesto por contratos de seguro de vida, estos últimos en principio no forman parte de la herencia, y por lo tanto no se incluyen en la parte hereditaria ni en los derechos de cada uno de los herederos (salvo si las primas tienen un carácter claramente exagerado en relación con las facultades del suscriptor).
Las preguntas que se plantearán a los herederos :
Cuando un dirigente de una empresa o sociedad comercial fallece, se abre su sucesión. Los bienes que tenía, y en particular su empresa o sociedad que explotaba un comercio, forman parte del activo hereditario, es decir, el conjunto de bienes, derechos y valores que le pertenecían en el momento de su muerte y que se compartirán entre los herederos que acepten la herencia.
La empresa (o los títulos de sociedades), al igual que otros bienes muebles, bienes inmuebles, cuentas bancarias y valores, se integran en el activo hereditario. Se restarán las deudas personales del difunto.
Entonces se hablará del activo neto sucesorio, que servirá de base para los cálculos de los derechos, en particular de la sucesión.
A partir del momento en que los títulos se repartan entre los herederos, se impone una nueva realidad: la empresa será ahora propiedad de varios herederos. Esto puede ser problemático, especialmente cuando se trata de una PYME que dependía de la «cabeza» y el know-how del director de la empresa o la sociedad comercial que explotaba un hotel, restaurante, café u otro comercio;
Los herederos deben garantizar la continuidad de la empresa antes de decidir su destino. Ahora las decisiones deben tomarse en conjunto. Una cascada de conflictos es entonces susceptible de surgir ya que los herederos no tienen todos los mismos intereses.
Algunos socios querrán vender los bienes, especialmente la empresa o sociedad que explota el hotel, restaurante, café u otro comercio, mientras que uno (o varios) herederos quizás quiera quedarse al frente de la empresa o simplemente conservar las acciones que posee para mantener la empresa familiar. Entonces surge la cuestión de la búsqueda de un acuerdo entre los herederos, lo cual no es una tarea sencilla.
Si uno de los herederos quiere mantener la empresa, entonces se planteará la cuestión de la compra de las acciones de los demás socios. Si los herederos no desean mantener la empresa o la sociedad, deberán venderla. En ambos casos, surge entonces la cuestión de la valoración de los bienes, y más precisamente del precio de venta de la empresa o sociedad comercial que explota un hotel, restaurante, café u otro comercio.
1) La cuestión de la valoración de los bienes de la empresa o sociedad comercial que explota un hotel, restaurante, café u otro comercio.
La valoración de los bienes de la empresa o sociedad comercial que explota un hotel, restaurante, café u otro comercio es determinante para fijar el monto de la parte hereditaria de los bienes y también la indemnización a pagar. Esto es fuente de conflictos, ya que si la valoración de un bien no es su valor justo, un heredero puede perfectamente indicar que su propia parte hereditaria no se respeta, y por lo tanto presentar una demanda contra los demás herederos.
Ejemplo : si el propietario, por testamento, legó su empresa por un valor de 500.000 euros a un hijo y un bien inmueble por un valor de 1.300.000 euros al otro, este último deberá pagar una suma de 100.000 euros al primer heredero, ya que la parte hereditaria es 1/3 de 1.800.000 euros por hijo, es decir, 600.000 euros. El heredero que va a recibir el bien inmueble querrá subvalorar la empresa, mientras que el heredero que recibirá la empresa subvalora el bien inmueble o sobrevalora la empresa.
Otro ejemplo : Si los bienes del difunto valen 1.800.000 euros, de los cuales la empresa está valorada en 1.000.000 euros. Si hay 2 herederos, cada uno tiene derecho a 900.000 euros en ausencia de disposiciones testamentarias. Si uno quiere conservar la empresa en su totalidad, deberá pagar al otro una indemnización de 100.000 euros. Este heredero puede tener tendencia a devaluar la empresa para no tener que pagar esta suma.
2) Los aspectos fiscales de la valorización de los bienes que la empresa o sociedad comercial explota en un hotel, restaurante, café u otro comercio.
El impuesto sobre los derechos de sucesión puede ser muy pesado y los herederos no siempre tienen la liquidez para pagar los derechos que, en principio, deben ser pagados en los 6 meses posteriores al fallecimiento.
Tenderán a valorar los bienes y, en general, la empresa, a un valor bajo, para pagar menos impuestos de sucesión, especialmente cuando desean conservar la empresa.
Por otro lado, aquellos que no desean mantener la empresa, tenderán a valorarla en alza para tratar de evitar una posible plusvalía importante (y, por lo tanto, un impuesto sobre la plusvalía importante) si revenden la empresa unos años después del fallecimiento del propietario.
Por ejemplo, si la empresa está valorada en el momento del fallecimiento en 1.000.000 de euros, y si en 2 años vale 1.500.000 de euros, los derechos de sucesión serán de 146.598,55 euros. La plus-valía si desean revender la empresa se calculará sobre 500.000 euros, al tipo impositivo del impuesto sobre la plusvalía del 30%, es decir, 15.000 euros de impuesto.
Si, por el contrario, la empresa está valorada en 800.000 euros en el momento del fallecimiento, el impuesto sobre sucesiones será menor, es decir, 181.974,15 euros, y el impuesto sobre la plusvalía: 700.000 euros x 30 %, es decir, 21.000 euros.
Así, la valoración de la empresa es importante, en nuestro ejemplo, la diferencia de impuestos es de 38.375,60 euros, 60 euros por los derechos de sucesión y 6.000 euros por la plusvalía, lo que hace un total de 44.375,60 euros.
Dado que los herederos deben pagar los derechos, esta valoración es fundamental. Esta valoración de los bienes del operador y, por lo tanto, de la empresa, debe ser justa.
No debe ser minorada en exceso porque, por un lado, existe un riesgo fiscal de ajuste por derechos de sucesión y las multas incurridas, pero también existe el riesgo de tener un impuesto sobre la plusvalía si la empresa ha aumentado de valor después de la transmisión por vía sucesoria y los herederos quieren vender sus acciones.
No debe ser aumentada, ya que habría derechos de sucesión demasiado importantes que pagar por los herederos y en caso de reventa, habría un riesgo de vender a un precio más bajo.
3) Los desafíos financieros
Cuando la empresa o sociedad comercial que explota un hotel, restaurante, café u otro comercio es parte del patrimonio de los herederos, sus intereses casi nunca están alineados.
La consecuencia suele ser la misma: las decisiones importantes se retrasan o se abandonan. No tiene dificultades económicas, pero sí tiene dificultades para tomar decisiones.
La empresa o sociedad comercial que explota un hotel, restaurante, café u otro comercio debe seguir funcionando, pagar a sus empleados, proveedores, alquileres y acreedores en general, pero está inmovilizada. Lo que debería haber sido una continuidad se convierte en una situación difícil de manejar entre los herederos, lo que puede llevar al bloqueo temporal de la empresa, o incluso definitivo, y por lo tanto a una quiebra.
El director sabe que cada niño se beneficia primero, legalmente, de una deducción fiscal de 100 000 euros sobre la parte que recibirá.
Ejemplo: un director posee el 100 % de una PYME valorada en 1 millón de euros, fallece dejando cuatro hijos. El valor de la empresa se divide entre ellos, 250 000 euros cada uno. Cada niño se beneficia de una deducción de 100 000 euros, lo que reduce la base imponible a 150 000 euros por niño.
Esta base se somete luego al baremo progresivo de los derechos de sucesión. Para cada niño, el impuesto se calcula de la siguiente manera: 5 % hasta 8 072 €, 10 % entre 8 072 € y 12 109 €, 15 % entre 12 109 € y 15 932 €, y 20 % más allá de 15 932 € hasta 150 000 €. Esto lleva a un monto de 28 194 € en impuestos de sucesión que cada hijo debe pagar.
Si hay un testamento, cada nieto puede beneficiarse de una reducción de 31.865 euros por abuelo y cada bisnieto puede beneficiarse de una reducción de 5.310 euros por bisabuelo.
Esto significa que si no está organizada, la transmisión de una empresa tras el fallecimiento del dirigente puede suponer una carga financiera muy pesada, especialmente si no distribuye beneficios a sus herederos.
Por lo tanto, los herederos deben encontrar el financiamiento para pagar estos derechos. Si no hay valores mobiliarios ni sumas disponibles en las cuentas bancarias que les fueron transmitidas por el difunto, solo pueden pagar con sus propios fondos o con un crédito. Si no tienen dinero personal o crédito, no tendrán otra opción que vender el o los bienes que les fueron transmitidos, incluyendo la empresa.
4) Los desafíos sociales
La muerte del líder puede ser problemática para la empresa, especialmente si la empresa se basaba en la personalidad y el conocimiento de este último.
Los hijos del dirigente quizás se pregunten si ellos retomarán la explotación y su estatus, ¿serán empleados o no?
Por lo tanto, la cuestión del destino de los contratos de trabajo y el futuro de los empleados después del fallecimiento del director es importante porque, si bien en principio los contratos de trabajo se mantienen con la empresa, una venta o una reorganización decidida por los herederos puede provocar cambios importantes.
Es de interés para todos que el propietario aborde el tema con sus hijos antes de su fallecimiento y les explique que es posible dirigir una empresa de manera diferente a la generación anterior, digitalizar, delegar más, trabajar menos horas y al mismo tiempo tener una gestión equilibrada del personal.
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En conclusión, no prever nada en materia de transmisión de empresa conduce casi siempre a una sucesión dolorosa en la que las tensiones y bloqueos toman el control y en la que los riesgos de que la empresa desaparezca son frecuentes.
Una misma empresa puede ser transmitida de forma continua o quedar en un callejón sin salida, incluso si es sólida en el momento de la transmisión.
Su continuación dependerá del grado de previsión del propietario de la empresa o la sociedad comercial que explota un hotel, restaurante, café u otro comercio.
Es precisamente para evitar estas situaciones que el acompañamiento de un abogado de negocios es importante para el director, a fin de que pueda anticipar y organizar su sucesión y evitar la desaparición de la empresa que ha desarrollado toda su vida.
Lo ayudará a transformar un riesgo de desorganización y pérdida de valor en una transmisión controlada, al servicio de la empresa y de la familia.
Además, el abogado de negocios ayudará al operador a anticipar financieramente y fiscalmente su situación, ya que cada situación es específica. Le asesorará para que defina una estrategia que adopte en vida a fin de que se respete la igualdad entre los herederos (si ese es su deseo), y para evitar que estos sean aplastados por el peso de los impuestos al momento de su fallecimiento.
SELARL PETROUSSENKO Abogados
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